El proceso de divorcio conlleva una serie de decisiones cruciales, y una de las más sensibles es la determinación de la tenencia de los hijos menores de edad. 

Desde noviembre de 2021, la Corte Constitucional declaró la inconstitucionalidad de la llamada "preferencia materna" que otorgaba automáticamente la tenencia de los hijos menores a la madre en casos de divorcio o separación.

La eliminación de esta preferencia busca asegurar una decisión más equitativa e igualitaria sobre la tenencia de los hijos, basada en el interés superior del menor y en la capacidad de los padres para proveer un entorno seguro y adecuado para su desarrollo.

Los jueces de Familia, Niñez y Adolescencia evalúan cada situación de manera individual, considerando aspectos como la capacidad de los padres para cuidar y criar a los hijos, el entorno familiar, las necesidades específicas de los niños, entre otros aspectos relevantes.

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Situaciones como violencia física, violencia doméstica, maltrato físico o psicológico, y el incumplimiento de obligaciones fundamentales como la manutención, atención médica y educación, son criterios clave que los jueces deben considerar al determinar la tenencia.

Además, se toma en cuenta la opinión de los hijos mayores de 12 años, considerando su madurez y su deseo sobre con quién desean quedarse. Aunque su opinión es considerada, el juez evalúa esta preferencia junto con otros factores para garantizar el bienestar del menor.

¿ES POSIBLE LLEGAR A ACUERDOS?

El sistema de legal de Ecuador fomenta que para el proceso de divorcio de mutuo acuerdo, es decir, aquel que no es contencioso, se lleguen a acuerdos acuerdos mutuos sobre la tenencia de los hijos, el régimen de visitas y otros aspectos relacionados.

A través de un proceso de mediación, se ofrece un espacio neutral donde ambos padres pueden discutir sus preocupaciones, necesidades y preferencias en relación con la tenencia y cuidado de los hijos, así como el régimen de visitas. Esto se debe trabajar con un centro de mediación calificado por el Consejo de la Judicatura.

En caso de lograr acuerdos, el acta que resulta de esa mediación tiene el mismo nivel que una sentencia, y se puede utilizar tanto en un proceso de divorcio judicial como en uno notarial.

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¿QUÉ OCURRE CUANDO YA SE ESTABLECE LA TENENCIA?

Una vez establecida la tenencia, se define un régimen de visitas a favor del otro progenitor. El incumplimiento repetido y significativo de este régimen puede resultar en la pérdida de la tenencia de los hijos menores, una medida adoptada para fomentar la responsabilidad y el cumplimiento de los derechos de visita del otro progenitor.

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